根据《菲迪克》条款,承包商可以向业主索赔,业主也可以向承包商反索赔,当然这种索赔必须以对方违反合同为前提。可是,在小浪底开工的前一阶段,在围绕《菲迪克》条款的战役中,我们却只有招架之力,没有还手之功。仅两年时间,外商索赔信函达一千多封,摞起来有两米多高。难道对方就没有违反合同的问题吗,我们何以不能反索赔呢?严峻的现实向我们提出一个紧迫的要求,我们必须有专门研究《菲迪克》条款的专家,否则,在国际性的工程中,我们只能任人宰割。
一名年轻的中国工程师很有感触地说:“干国内工程,有专业知识就行了,在小浪底于工程不行,外语、计算机、专业、国际惯例、《菲迪克》条款,还有经济、法律等等,可说是十八般武艺,样样都要拿得起。”
封闭了多少代人的中国,与世界接轨还有多远的距离?在小浪底这种国际工程面前,中国的工程师多数是第一次接触《菲迪克》条款,而进入小浪底的外国承包商则是世界知名的具有上百年国际工程施工经验的队伍,反差如此之大。怎么办?一种责任感、紧迫感在逼着小浪底的中国工程技术人员去补课。每到晚上,这里的气氛比白天还紧迫,学合同,学英语,研究、推敲《菲迪克》条款的学风成了一道生动的景观。
在攻克《菲迪克》条款的战役中,有一名中年女性,她是最早接触国际合同的中国工程师。是1994年仲夏,外商进小浪底不久,她就到了监理工程师那里负责合同管理,任合同部主任。她的名字叫李淑敏。
李淑敏刚接触这项陌生工作时,领导问她:“干这项工作行不行?”
她很自信地回答:“行。”
李淑敏并非不知道啃《菲迪克》条款的艰难,但是,困难款拦住一个有个性又有追求的人前进吗?
李淑敏何以自找苦吃,硬啃《菲迪克》条款呢?因为她知道,小浪底太需要中国的《菲迪克》条款专家,太需要懂国际合同的行家里手。自她进入小浪底以后,发生在这里的索赔事件多如牛毛,令人心急。因不懂《菲迪克》条款,有时明知对方索赔的意向不对,但却无法从理论上给予批驳。这里的洞子曾因一些地质问题,外商提出索赔意向几亿元人民币;国家因税制改革征收增值税等问题,外商提出索赔1.13亿人民币;《劳动法》实施,改为一星期5天工作制,外商以相应增加加班工资支出为由提出索赔意向1.5亿多人民币……看到眼前发生的这些事情,一向正直的李淑敏就暗暗下了决心,一定要掌握《菲迪克》条款的奥秘,《菲迪克》条款决不是西方人的专利,她要攻下《菲迪克》条款这个堡垒。
第一道困难是英语关,《菲迪克》条款全是英文版。李淑敏是“文化大革命”前夕中国的最后一批大学生,她在北京水电学院求学时学的是俄语。如今已四十有八了,为了工作,她开始学习英语,她把常用的英语单词写出来,生吞活剥地玩命地学,同时又攻计算机。
搞合同管理需要的是复合型人才,有些年轻人虽然懂外语但不懂工程,经他们翻译出的东西不一定准确,作为合同部主任就要把关,李淑敏边查阅《英汉词典》边校正一些翻译上出错的东西。
李淑敏负责的合同部与外商初次打交道时,老外对这名朴实的女性和她带领的二三十岁的年轻人,投来轻蔑的目光,他们大概是在怀疑李淑敏负责的合同部的能力罢。但是,不久老外们对李淑敏刮目相看了。这位合同部的女主任绝非平庸的对手,经过超常的刻苦学习,李淑敏已能熟练地驾驭《菲迪克》条款这匹烈马。更使老钋头疼的是,在谈判场上,这位女性坚持原则,软硬不吃,据理力争,致使外国承包商的许多索赔项目搁浅,且打出了漂亮的自卫反击战,不时向老外发出反索赔单子。一名外国承包商合同部经理开玩笑说,如果能把李女士收买过来,我们就好办了。
以往,外国承包商申请变更、索赔的单子送来时,业主聘请的CIPM咨询专家常这样说,把索赔金额压下去一部分,先暂时付给他们再说。
李淑敏管理变更索赔工作以后,她定了条规矩,在我们自己没有核实、确认索赔是否成立之前,不能先给予支付。
外国承包商的商业意识很强,干工程当然是以赢取最大利润为主要目的,作为企业,这种目的是无可指责的。但是,有些承包商为赚取更多的利润,就在工程变更中漫天报价。李淑敏对身边的年轻人说,对承包商报的价,一定要科学论证,找出依据,力求价格合理。要做到这一步,仅有书本知识不行,不懂工程更不行。例如,工地上打的锚索很多,这是为了防止山壁塌落而打的。老外向业主报价,只报个总价,我们要想确定这价格的合理性,就必须到现场了解施工工艺、方法,看他们用什么机械,工作效率怎样,用多少人工,每道工序用的材料情况,运输费用等等,掌握了这些第一手资料,再与老外谈价格,压价格,就胸有成竹了。
一次,三标的承包商开挖一条交通洞,与监理工程师现场代表协商好了一个单价,报到合同部李淑敏那里,她一看定的价,认为不合理,就来到现场找承包商,问:“你们这个价格有工程师批准的书面的东西吗?”老外说没有,这个价是套用另外一条洞子的单价算出来的。李淑敏很熟悉被套用的那条洞子,立即反驳对方:“那怎么行,那条洞子与这条洞子仅有一个指标相似,其他指标都不一样,怎能套用呢?”
老外在这个行家里手的女性面前无言以对,只是眼瞪着她等待发落。最后,李淑敏依据洞子的实际情况,提出了一个较合理的价格,被双方接受,为业主节省了几百万元人民币。
又有一次,由于施工工序变化,需要在3号导流洞增加一套模板,原计划是2号导流洞工作完毕后,拆下这里的模板装在3号洞上,现在要使两个导流洞同时开动,老外提出要业主付一套模板的制作费、拆除费、运输费、安装费等。李淑敏说,只能付给制作费,其他几种费用已经算进计划里了。面对如此心细、精明又懂行的合同部主任,现场的承包商沉默了,沉默就是无奈的认可。
由于李淑敏高度认真、负责的工作作风,在以后的业主与承包商谈判中,那种缺乏依据的高报价几乎没有了,因为承包商知道,小浪底有个铁腕的合同部女主任在把关。
《菲迪克》条款在小浪底与中国人的观念发生了强烈的碰撞,碰撞之后步人了磨合期。小浪底建设管理局的领导意识到,与世界接轨是历史前进的必然,中国应该吸取西方的先进的工业文明,他们转变观念,充分放权给监理工程师,把合同管理放在各项管理工作之首。小浪底监理工程师组织了多层的合同管理机构,运用现代化的手段收集、整理、分析各种信息、资料等,分别处理了一千多封索赔信函,鉴别正当的索赔和无理的要求,仅二标承包商的变更索赔就达147项,经过合同工程师们的认真审查,不属于变更的应按合同正常价格支付的达百余项之多。同时依据合同向外商分批提交了反索赔意向。
《菲迪克》条款是一部神圣深臭的圣经,一门变幻莫测的学问,能否真正地掌握它、驾驭它、运用它,那要看你下的功夫了。面对《菲迪克》条款的双方,机会是均等的、公平的,当然这种均等和公平是建立在双方都精通《菲迪克》条款的前提下的。
在小浪底曾发生过这样的事情,外国承包商在施工区干活时,挖到老乡一座坟墓,或推土机撞倒农民一棵树,老乡们便蜂拥而上,把老外的施工者团团围住,提出过高的赔偿条件,弄得外商不能顺利施工。他们就发来了农民干扰的索赔意向,其中有设备窝工索赔,工期延误索赔,等等。我们的工程师依据《菲迪克》条款,给予驳斥:首先是农民干扰索赔,对于窝工造成的支付,要报名字和细帐,至于设备的窝工索赔,因为并不是每台设备天天都使用,所以不应索赔,对于工期延误索赔,因为农民干扰的不是主体工程,不在进度的关键线路上,当然就不存在索赔问题。
还有一起令人思考的索赔故事,某承包商以我国从1994年开始税法改革为由,提出了1.13亿人民币增值税的索赔。这个数字对不对,该不该索赔?经过我们的《菲迪克》条款研究者们的论证检验,弄清了增值税的来龙去脉,理清了各种货物征税率的前后变化,然后指令承包商提交各种征收增值税货物购置发票,一笔一笔地计算,结果是不仅不能增加1.13亿元的增值税,且比承包商投标时的税负减少了80万元。
合同,这本是中国人并不陌生的事物,但是,中国人的合同意识与外国人的合同意识却有极大差异。
世界在前进,中国在发展,中国人在追赶世界飞速前进的步履时,已经认识到应该扬弃什么,应该吸收什么,应该如何修正自我。
中国,需要更多献身《菲迪克》条款研究的李淑敏。
11、波哈都医生的温馨家庭
这是一座很恬静、很舒适的住宅,位于法国二标生活营地的中间地带。从松散的石子路走过来,沿着石砌的台阶向下走去大约二三米,在一片方方整整的地面上,坐落着一座朴素雅致的坐北朝南的建筑,这就是怯国医生波哈都在中国小浪底的家。屋子前面大约有一个80平方米大的院落,说是院子却没有围墙,绿茵茵的草坪像一块颇有生机的天然“地毯”,把院子的地面铺得严严实实。“地毯”上有小树和一种火红火红的叫不出名字的花卉。一条石块铺就的小径从屋门口通到外边天地的石阶处,把绿色的“地毯”切割成两大块了。