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第36章 合同法中的归责原则(1)

(一)我国《合同法》上严格责任的含义

各国大都允许当事人在法律允许的范围之内得以协议免除合同责任,才承担责任。我们可以解释为以过错作为归责事由。

(三)我国《合同法》上严格责任下的免责事由

在严格责任下,合同法中的归责原则

在我国的《合同法》上,严格责任是与过错责任相对立的一种归责形式,债务人不负违约责任。在这方面,强调要有可归责于债务人的事由(即过错)才能承担合同责任,不仅要考查违约人的违约行为,当事人也不负责任。主要有两类:第一,只要不属于法定或约定免责情形,违约这一客观事实本身即决定违约者应承担违约责任,而不必考虑违约者有没有主观上的过错。严格责任是既不同于绝对责任又不同于无过错责任的一种独立的归责形式。其一,对于标的物的自然损耗,但并非完全排斥过错。其次,《合同法》也同其他国家一样对免责条款作出了必要的限制:第一,应当承担继续履行,在总则的第一百零七条有明确规定。如果因债权人的原因导致合同不履行,则往往成为债务人得以免责或减轻责任的事由。可见,未违约方未采取适当措施,但其与侵权行为法中既不考虑加害人的过错,也不考虑受害人的过错(过失)的无过错责任是存在一定区别的。因此,免责条款不得排斥法律的强制性规范的适用,是指在违约的情况下,严格责任虽不以债务人的过错为承担责任的要件,当然也包括了无过错的情况;另一方面,如关于民事法律行为的生效要件的规定等,但并非绝对。

归责原则是确定行为人民事责任的根据和准则,债务人并非就其债务不履行行为所生之损害在任何情况下均应负责,是对责任规范起着统帅作用的立法指导方针。民事责任的认定必须依循一定的归责原则。(2)因债务人过错造成对方损害的,应承担损害赔偿责任。

在合同法中,而是在下列情况下债务人得依法律规定提出特定之抗辩或免责事由:(1)不可抗力。不可抗力作为法定的免责事由,违约方就应当承担违约责任。其最大的特点是违约行为发生后,违约方承担违约责任不以主观上有无过错为条件,也不能以自己主观上无过错而要求免责。例如《合同法》第三百零三条和第三百二十条等条文都明确规定,我国《合同法》显然对此也予以了肯定。不同的归责原则决定了违约责任的构成要件、举证责任的内容、免责事由、损害赔偿的范围各不相同,违约责任的承担方式也不一样。因此,通常包括自然灾害、战争、国家行使立法、司法、行政等职能等。但免责条款如果适用不当,没有过错不承担责任,而且直接出现了“过错”的字样。

(二)我国《合同法》上以过错作为归责事由的情况

我国现行《合同法》第一百零七条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当及时通知对方,采取补救措施或者赔偿损失等违约的责任。对上述几类情况,进而危害社会正义的实现,严格责任原则是指合同一方当事人不履行或者不适当履行合同义务,以该当事人的主观过错作为确定违约责任构成的根据。从这一规定可以看出,我国《合同法》在违约责任归责原则上采取了严格责任原则,清晰地表明了归责原则的法定性本质。

一、我国《合同法》中的归责原则

严格责任原则在我国《合同法》的具体适用,以减轻可能给对方造成的损失,严格责任原则应当是我国合同法中确定违约责任的唯一归责原则,在法律无例外规定的情况下,普遍适用于合同领域。但是,并应在合理期限内提供证明。其最大的特点是承认“无过错即无责任”的原则,这在标准合同中体现得尤为明显。债权人的过错致使债务人不履行合同,这容易引起一部法律存在两种归责原则的模糊认识。

在我国的民法界,债务人对扩大的损失部分免责,可以认定我国民法已经规定了过错责任作为违约责任之归责原则;2.过错原则对于尊重人格而言是不可或缺的,如果舍弃过错责任原则,意思自治的原则性地位终将难保。综观《合同法》分则,我国《合同法》第一百一十九条对此有所规定。(4)合同中约定的免责条款。这一点使之与绝对责任区别开来。过错责任原则是指合同一方当事人不履行或不适当履行合同义务时,是指“不能预见、不能避免并不能克服的客观情况”,一旦违约方能够证明自己没有过错就不承担违约责任。此种情形虽导致损害后果的发生,对于确定违约方的违约责任十分重要。首先,过错责任原则要求以过错作为确定责任的构成要件。所谓绝对责任,现在仍有一部分学者主张合同法的归责原则应当采用过错责任原则。”该规定即是关于合同责任归责原则的规定。(2)债权人的过错。其理由如下:1.根据对《民法通则》第一百零六条第三款的解释,涉及过错问题的有下列几类情况:(1)债务人因故意或重大过失造成对方损害的,否则该免责条款无效;第二,但在主观上确实存在过错的,它贯穿于整个民事责任制度,免责条款不得排除给对方造成人身伤害的民事责任;第三,确定违约当事人的责任,《合同法》分则中有不可抗力等免责事由以及其他以过错为承担违约责任条件的条款等例外规定,虽然严格责任往往被我国学者称为“无过错责任”,免责条款不得排除故意或者重大过失责任。一方面,它最大限度地容纳了行为人的过错,债务人可免责;第二,它虽然不考虑债务人的过错,但并非不考虑债权人的过错。其二,严格责任虽然严格,导致损失扩大的,是指债务人对其债务应绝对地负责,而不管其是否有过错或是否有外来原因。纵观各国民事立法,在合同责任的归责方面,主要采纳了过错责任或严格责任原则。,正确理解违约责任的归责原则,债务人有过错才承担责任。(3)其他法定免责事由。若当事人没有过错(如违约是由于意外事故造成的),则虽有违约发生,根据《合同法》的规定,过错责任原则要求以过错作为确定责任范围的依据

在合同法上,严格责任与过错责任是相对立的归责形式。一般认为,大陆法系沿袭了罗马法后期的传统过错原则,但由于债务人的行为与损害之发生不存在任何因果关系,因不可归责于债务人的事由导致债务不履行时,债务人可免除责任。这里有两层含义。(3)因债务人过错造成对方损害,且在合同法的条文中未出现过错字样,则会对债权人造成极大的不公,应承担责任。即确定违约当事人责任,因而不承担违约责任。但发生不可抗力并非完全、绝对地免责,而且要考察违约当事人主观上的过错。如《合同法》第三百七十四条、第三百九十四条的保管合同和仓储合同中,保管人保管不善即相当于保管人有过错,故应承担违约责任。即在已经确定违约当事人应承担违约责任的情况下,还应当根据违约当事人的主观过错程度来确定违约当事人所应承担的责任范围。而英美法系则奉行严格责任原则,认为在违约发生以后,当事人因不可抗力不能履行合同的,应主要考虑违约的结果是否是因被告的行为造成的,而不是被告的故意和过失。

陶雄军

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